撰文：许倩，上海曼昆律师事务所合伙人律师；

徐晓惠，上海曼昆律师事务所律师

比特币诞生以来，其价格多次暴涨带动了全球加密货币的热潮，在高峰时，比特币已经突破 10 万美元，加密货币的总市值甚至一度超过全球美元流通量。随之而来的，是加密货币交易平台的大量涌现，以及以 USDT 为媒介的场外交易活跃。

在我国现行政策下，一些人利用加密资产进行外币与人民币的私下兑换，从中赚取汇率差与服务费，看似技术无害，实则法律高压。这类操作可能涉及《刑法》第 225 条非法经营罪，以及第 191 条洗钱罪。

在本篇推文中，曼昆律师团队将结合实务经验，帮你拆解：加密交易为何频繁踩中「跨境换汇」高压线？你需要注意什么？

国内外相关领域文献对诸如比特币等加密资产的描述用词较为混乱，加密货币、加密资产、数字货币、数字资产、虚拟货币等概念常混为一谈。正是因为各方对加密货币属性难以达成共识，如加密货币到底是货币、无形资产、请求权，亦或是象征持有人权利的数据？司法机关对此态度各异，学界亦无定论。

1、从民法角度，加密货币并非货币，也非有价证券，民事立法和司法实践肯定了加密货币的虚拟财产属性（《民法典》第 127 条），应受法律保护。

2、从刑法角度，加密货币符合《刑法》第 92 条规定的「财产」，加密货币可以通过金钱作为对价进行转让，产生经济收益，具有价值、稀缺、可支配等特点，符合网络虚拟财产的构成要件，受法律保护，故也属于财产的一种表现形式。

虽然从形态上看，加密货币体现为一种数字或计算机信息系统数据。但我们应透过数据形式看到其资产或财产的本质。比特币、以太币等是资产的数字化，其核心是资产而不是数据。如同一本账本，其价值并不在纸张，而在其记录内容。从刑法的角度看，刑法所保护的商业秘密、国家秘密等许多内容是通过数据展现的，如果行为人通过计算机网络手段盗取他人计算机中存储的数字化技术信息、国家秘密，可能构成侵犯商业秘密罪、非法获取国家秘密罪，其原因就在于其侵害的数据代表的是商业秘密或国家秘密。

简单来说，虽然加密资产呈现为数据形式，但其背后代表的是可交易、可变现的经济利益，法律层面应视其为具有「财产属性」的数字化资产。

近年来，越来越多涉加密货币的案件被定性为「变相跨境换汇」行为，相关责任人甚至因此被追究刑事责任。究其原因，并非加密货币本身违法，而是其在交易路径、技术特性和资金功能上，与传统非法换汇行为高度重合。具体而言，主要体现在以下几个方面：